Hacer testamento español como extranjero: por qué una cita de una hora ahora evita un año de disputas

Todo extranjero que posea bienes inmuebles, tenga una cuenta bancaria o tenga cualquier otro interés económico sustancial en España deberá otorgar testamento español. El coste es modesto (normalmente entre 60 y 120 euros por los honorarios notariales, más un pequeño coste de registro) y la cita dura alrededor de una hora. Los beneficios son sustanciales: el testador puede elegir la ley de su nacionalidad según el Reglamento UE 650/2012, evitando las normas españolas de heredero forzoso; el testamento español se inscribe en el registro central de Madrid y es recuperable automáticamente después del fallecimiento; el procedimiento para los herederos es dramáticamente más simple que la alternativa de utilizar un testamento extranjero que requiere apostilla, traducción jurada y certificaciones notariales adicionales. Este artículo explica la mecánica práctica de hacer un testamento español como ciudadano extranjero, qué debe contener el testamento, cómo coordinarlo con un testamento existente en el país de origen del testador, las opciones de redacción típicas para los testadores británicos, estadounidenses, alemanes, holandeses, franceses e irlandeses, y la inscripción en el Registro Central de Últimas Voluntades. Un abogado especializado en herencias en España redacta el documento bilingüe y gestiona la cita notarial en una sola visita.

Salama Legal SLP

9/18/20269 min leer

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Por qué un testamento español es dramáticamente más simple que las alternativas

La alternativa al testamento español es la utilización de un testamento extranjero (inglés, americano, alemán, holandés, francés u otro) en España después del fallecimiento. El testamento extranjero es reconocido en España cuando está debidamente apostillado por el país emisor y traducido al español por traductor jurado. El procedimiento funciona, pero añade semanas o meses al expediente de herencia y crea varios puntos de fricción: la apostilla puede retrasarse, la traducción jurada debe ser exacta (cualquier frase en disputa se convierte en una cuestión notarial) y las disposiciones de derecho extranjero sobre la participación forzosa deben ser interpretadas por el notario español, lo que no siempre es sencillo.

Una voluntad española evita todo esto. El testamento está redactado en español por un abogado español, firmado ante notario español y registrado inmediatamente en el Registro Central de Últimas Voluntades de Madrid. Tras el fallecimiento del testador, cualquier notario español que se encargue de la herencia puede recuperar el testamento del registro en un plazo de cuarenta y ocho horas y utilizarlo directamente. No hay apostilla, ni traducción jurada, ni interpretación notarial de la ley extranjera (a menos que el testamento elija la ley extranjera según el artículo 22 del reglamento de la UE, en cuyo caso la ley extranjera se aplica con las herramientas transfronterizas estándar). El trámite para los herederos es muchísimo más sencillo, rápido y económico. El marco se describe en nuestra descripción general de las opciones de testamentos españoles para ciudadanos extranjeros.

La mecánica de hacer un testamento español

El testamento español estándar es el testamento abierto. El testador dicta el testamento a un notario español en presencia del notario, quien redacta el testamento en español, se lo lee al testador y lo certifica. El testamento lo firman el testador y el notario. El notario conserva el original (el protocolo) y entrega al testador una copia oficial. A continuación, el notario inscribe automáticamente el testamento en el Registro Central de Últimas Voluntades de Madrid en un plazo de veinticuatro horas.

La cita notarial dura aproximadamente una hora. El testador deberá aportar su pasaporte, su NIE y una relación de las disposiciones que quiere hacer. Para un testador que no habla español, puede estar presente un traductor (normalmente el abogado del testador) y el testamento puede redactarse en formato bilingüe con texto en español e inglés (o alemán, francés, holandés). El notario verifica la capacidad mental del testador y garantiza que el testamento cumple con los requisitos formales españoles.

La cláusula de elección de ley: la cláusula más importante del testamento

Para un extranjero, la cláusula más importante del testamento español es la de elección de ley del artículo 22 del Reglamento UE 650/2012. La cláusula elige expresamente la ley de la nacionalidad del testador (o de una de sus nacionalidades, si posee varias) para regir toda la sucesión. Sin esta cláusula, se aplica la regla predeterminada de residencia habitual, que generalmente significa la ley española para un ciudadano extranjero que ha vivido en España durante varios años, y las reglas españolas de heredero forzoso se aplican a todo el patrimonio.

La redacción estándar es sencilla: “De conformidad con el artículo 22 del Reglamento UE 650/2012, el testador, de nacionalidad [británica/estadounidense/alemana/holandesa/francesa/irlandesa], elige expresamente la ley de [Inglaterra y Gales/el estado de Nueva York/Alemania/Países Bajos/Francia/Irlanda] para regir su sucesión”. La cláusula adquiere pleno efecto en España y la ley elegida determina quién hereda, en qué acciones y en qué condiciones. La mecánica se explica en nuestra guía sobre el Reglamento de Sucesiones de la UE.

Disposiciones y beneficiarios

Las disposiciones del testamento español pueden ser tan detalladas o tan generales como desee el testador. Un testamento simple podría dejar todo el patrimonio español al cónyuge supérstite, con los hijos como sustitutos si el cónyuge fallece antes. Un testamento más detallado podría asignar activos específicos a beneficiarios específicos: la villa en Marbella a un niño, las cuentas bancarias a otro, el apartamento de vacaciones en Mallorca a la sobrina del testador. El testamento puede incluir legados (obsequios específicos a personas determinadas), disposiciones condicionales (sujetas a que el beneficiario cumpla una condición) y disposiciones sustitutivas (si el beneficiario principal fallece antes o renuncia).

El testamento también debe nombrar un albacea con autoridad para administrar el patrimonio, si el testador desea que la administración esté a cargo de una persona específica. En la ley española, el papel del albacea es más limitado que en la ley inglesa: la función principal del albacea es garantizar que el testamento se ejecute fielmente, en lugar de administrar el patrimonio durante un período sucesorio. Los propios herederos siguen firmando el acta de aceptación. Pero un albacea puede resultar útil para distribuir legados, pagar deudas específicas y coordinar entre herederos.

Coordinar con un testamento extranjero existente

Muchos extranjeros ya tienen un testamento en su país de origen. La voluntad española debería redactarse para coordinarse con la voluntad extranjera, no para sustituirla. El enfoque estándar es que el testamento español disponga únicamente de los activos en el lugar español y preserve expresamente el testamento extranjero para los activos en el lugar extranjero. La redacción es algo así como "Este testamento revoca todas las disposiciones testamentarias anteriores hechas por el testador sobre sus bienes situados en España. No afecta a ningún testamento hecho por el testador sobre bienes situados fuera de España".

Este enfoque de testamento dual tiene la ventaja de la claridad: el notario español maneja los activos españoles bajo el testamento español, el abogado extranjero maneja los activos extranjeros bajo el testamento extranjero y los dos sistemas no interfieren entre sí. La desventaja es que la cláusula de elección de ley debe coordinarse entre los dos testamentos, porque el reglamento de la UE elige una única ley para toda la sucesión. La solución estándar es que el testamento español haga la elección (que luego rige los bienes en el lugar español) y el testamento extranjero se redacte sobre la misma base (por lo que la ley elegida también rige los bienes extranjeros, en la medida en que lo permita la ley extranjera).

Los honorarios notariales españoles y el coste de registro

Los honorarios notariales españoles para un testamento están regulados por las tarifas nacionales y suelen oscilar entre 60 y 120 euros, dependiendo de la complejidad del testamento y la escala del notario. Un testamento simple (dejar todo a un cónyuge con hijos como sustitutos) está en el extremo inferior; un testamento complejo con múltiples legados específicos y disposiciones condicionales se encuentra en el extremo superior. El honorario notarial se paga al momento de la firma y no es reembolsable.

La inscripción en el Registro Central de Últimas Voluntades es automática y está incluida en la tarifa notarial. El registro mantiene un registro confidencial de cada testamento español y se consulta sobre cada herencia española para determinar si el fallecido hizo testamento. El Certificado de Últimas Voluntades es emitido por el registro dentro de los quince días naturales siguientes a cualquier solicitud posterior al fallecimiento y es el documento que acredita la existencia y fecha del testamento, con el nombre del notario que posee el original.

Actualización del testamento cuando las circunstancias cambian

Un testamento español puede ser revocado y sustituido en cualquier momento de la vida del testador. La forma habitual de hacerlo es redactar un nuevo testamento, que revoca expresamente el testamento anterior. El nuevo testamento se firma ante notario español de la misma forma que el original. El Registro de Últimas Voluntades actualiza su registro automáticamente, de modo que tras el fallecimiento del testador sólo se identifica el testamento más reciente. Varios testamentos realizados a lo largo del tiempo son visibles en el registro, pero solo el más reciente está operativo.

Los hechos que deberían desencadenar una revisión de un español incluirán: matrimonio o divorcio (que puede revocar o modificar automáticamente el testamento según las reglas del país de origen del testador); nacimiento o adopción de un hijo o nieto; muerte de un beneficiario principal; cambio sustancial en los activos del testador (venta de la propiedad española, compra de propiedad española adicional); cambio en la nacionalidad del testador (cambios relacionados con el Brexit para los ciudadanos británicos, por ejemplo); cambio en la ley (el Reglamento de Sucesión de la UE entró en vigor en 2015 y muchos testamentos anteriores a 2015 ahora deberían actualizarse para aprovechar la cláusula de elección de ley). Una regla general es revisar el testamento cada cinco a diez años.

Redacción típica para testadores británicos y estadounidenses.

Para los testadores británicos, la redacción estándar es elegir la ley inglesa (o la ley escocesa para los testadores escoceses, o la ley de Irlanda del Norte para los testadores de Irlanda del Norte) según el artículo 22 del reglamento de la UE, disponer de los bienes españoles de acuerdo con los deseos del testador (normalmente al cónyuge con hijos como sustitutos) y coordinarlos con el testamento inglés existente. La cuestión relacionada con el Brexit es si la ley elegida es la ley de Inglaterra y Gales como jurisdicción constituyente del Reino Unido (la elección estándar) o si se prefiere alguna otra formulación; Los notarios y tribunales españoles han confirmado que la elección estándar es efectiva después del Brexit.

Para los testadores estadounidenses, la redacción estándar es elegir la ley del estado de domicilio del testador (Nueva York, California, Florida, Texas, etc.) según el artículo 22. La elección de la ley federal estadounidense no es apropiada porque no existe una ley federal de sucesión; la elección debe ser de un estado específico. La elección tiene el efecto de aplicar las normas sucesorias del Estado elegido al patrimonio español, incluidas las normas estatales sobre participaciones electivas conyugales (que varían sustancialmente de un Estado a otro).

Redacción típica para testadores de Europa continental

Para los testadores alemanes, holandeses, franceses e italianos, normalmente es aconsejable elegir la ley del país de origen según el artículo 22. Las reglas de participación forzosa del país de origen (Pflichtteil en Alemania, legitieme portie en los Países Bajos, réserve héréditaire en Francia, legittima en Italia) son familiares para el testador y producen los resultados esperados. La elección se realiza del mismo modo que para los testadores británicos, con la correspondiente cláusula de derecho nacional.

Para los testadores de Europa continental con un cónyuge residente en España e hijos nacidos o criados en España, la elección de la ley del país de origen puede producir en ocasiones resultados que los hijos consideran sorprendentes (una participación conyugal mayor que la que tendrían según la ley española, por ejemplo). La redacción debe discutirse con la familia antes de firmar el testamento, para garantizar que se comprendan claramente las intenciones del testador y que la familia esté preparada para las consecuencias de la elección.

Medidas de actuación para extranjeros propietarios de inmuebles españoles

En primer lugar, identifique la ley más adecuada para su sucesión (generalmente la ley de su nacionalidad, ocasionalmente la ley de una jurisdicción diferente con la que tiene vínculos sustanciales). En segundo lugar, redactar el testamento, incluida la cláusula de elección de ley aplicable y las disposiciones sustantivas, con la ayuda de un abogado español con experiencia en testamentos de extranjeros. En tercer lugar, coordinar la voluntad española con cualquier voluntad extranjera existente, de modo que ambas no se revoquen involuntariamente ni creen disposiciones contradictorias. Cuarto, asistir a la cita notarial española para firmar el testamento. Quinto, conserve una copia del testamento e informe a su familia dónde se puede ubicar el original. Para iniciar el proceso, comuníquese con nuestro equipo para una consulta inicial.

Para las familias que no hayan hecho testamento en español y quieran hacerlo durante un futuro viaje a España, se puede concertar la cita para el mismo viaje sin visitas previas, siempre que el borrador bilingüe sea elaborado previamente por el abogado español. El tiempo total necesario en España es de una hora para la cita notarial, más una breve reunión de preparación con el abogado. Este es uno de los usos de mayor valor de unas vacaciones en España para cualquier ciudadano extranjero con importantes activos españoles.

Enfoque práctico adicional

Otorgar testamento español como extranjero no siempre cambia la fiscalidad futura, pero sí puede simplificar de forma notable la tramitación de la sucesión. Un testamento local bien coordinado con el del país de origen suele reducir búsquedas, dudas interpretativas y tiempos notariales cuando finalmente ocurre el fallecimiento.

El punto más importante es que el testamento español esté pensado para convivir con el resto de la planificación patrimonial del causante. No debería duplicar ni contradecir disposiciones previas, sino ordenar de forma clara los bienes situados en España y la ley aplicable a la sucesión.

Conclusión

La mejor sucesión internacional es la que combina previsión documental, estrategia civil y cumplimiento fiscal sin perder de vista la realidad familiar.

Antes de aceptar, repartir, vender o renunciar, conviene revisar el expediente con una visión conjunta de plazos, documentación, costes y efectos en todas las jurisdicciones implicadas.